В статье расскажем, как обезопасить директора от возмещения ущерба. Узнаете, когда директору не придется возмещать участникам компании причиненный ущерб, как директору избежать ответственности за ошибки своего предшественника и в каких невыгодных сделках нельзя обвинить руководителя.
Действия считаются неразумными, если не соответствуют стандартному поведению руководителя компании. Например, директор, зная о задолженностях контрагента, отгружает ему товар. Если такой контрагент не расплатится за товары, то убытки компании будут считаться возникшими из-за неразумных действий директора (п. 3 ст. 53, ст. 53.1 ГК; п. 3 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 62, далее — Постановление № 62).
Еще один пример неразумности, когда директор не предпринимает действий, связанных с получением необходимой информации о контрагенте. Если окажется, что контрагент в долгах, то за убытки от сделки также будет отвечать директор.
Действия директора также можно считать неразумными, если он заключает сделки без соблюдения обычных процедур, принятых в компании. Такие процедуры прописывают в ЛНА или учредительных документах либо просто постоянно применяют в практике компании. Например, в некоторых компаниях оплату счетов всегда визирует главбух, хотя часто в документах эта процедура не зафиксирована.
Директор поступает недобросовестно, если понимает, что его действия причинят компании ущерб. Есть четыре ситуации, когда поступки директора очевидно недобросовестные (п. 3 ст. 53, ст. 53.1 ГК, п. 2 Постановления № 62).
Подменил интересы компании своими. Самая распространенная ситуация — подмена директором интересов компании своими. Например, руководитель создает аналогичную фирму и перенаправляет туда всех клиентов. Или сдает помещения компании в аренду по минимальной цене своим знакомым или родственникам.
Скрыл информацию от учредителей. Сокрытие от учредителей компании информации также говорит о недобросовестности. Например, директор заключает невыгодную сделку и не сообщает об этом участникам компании, не отражает эту операцию в бухгалтерском балансе. Компания несет убытки, но выявляется это только после аудиторской проверки финансовой деятельности, которую организуют участники.
Заключил сделку без одобрения. В практике компаний — одобрять любые крупные сделки участниками или органами юрлица. Например, в банках крупные кредиты одобряет кредитный комитет. Директор, который заключил сделку без одобрения, действует недобросовестно.
Скрыл документы после увольнения. Когда директор скрывает документы от участников после прекращения своих полномочий, это тоже недобросовестные действия. Если компания понесет убытки из-за нехватки или отсутствия документов, отвечать за это будет бывший директор.
Противоречие интересам компании. Директор также возмещает убытки, если знал или должен был знать, что его действия не отвечают интересам компании. Например, участники поручили директору купить нежилое помещение под торговый центр, а тот после покупки продает его со скидкой.
Подобные действия будут разумными, если ситуация в стране поменялась и директор пытается избежать финансовых потерь. К примеру, компания купила помещение под ресторан, но началась пандемия коронавируса. Открывать ресторан и развивать его стало невозможно или затруднительно. Поэтому директор продал помещение и тем самым сохранил финансы. Такие действия добросовестные, так как направлены на защиту интересов компании.
В судебной практике есть позиция, что единогласное одобрение сделки участниками компании исключает ответственность директора. Суды указывают, что у директора ответственность корпоративная. То есть перед компанией в лице участников или акционеров. Когда все участники одобрили сделку, они тем самым выразили волю всей компании. Поэтому директор не должен отвечать за сделку (решение АС Ярославской области от 08.11.2019 по делу № А82-8283/2019).
Но есть и другая позиция, согласно которой одобрение сделки не означает, что директор не должен отвечать за негативные последствия. Директор вправе отказаться заключать сделку, которая принесет вред компании. В такой ситуации директору нужно сообщить учредителям об очевидной убыточности сделки, приложив подтверждающие документы (п. 16 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах от 25.12.2019, п. 3 ст. 53 ГК).
Учредитель, который голосовал за одобрение сделки и инициировал ее заключение, не вправе требовать возмещения убытков в силу запрета на противоречивое поведение (п. 5 ст. 166 ГК).
Бывает, что сделка очевидно невыгодная, но ответственности директора за нее нет. Так происходит, когда сделки совершают компании одного холдинга либо компании, где одни и те же учредители. В такой ситуации собственники компании деньги фактически не теряют. Активы просто переводят из одной компании в другую (решение АС Кемеровской области от 16.01.2018 по делу № А27-21160/2017).
Подобную сделку нельзя признать недействительной. Как следствие, с директора нельзя взыскать и убытки от нее. При этом директор обязан доказать участникам компании обоснованность такой сделки. Например, производственные помещения переданы дочерней компании, которая будет открывать в них магазин (абз. 4 п. 93 постановления ВС от 23.06.2015 № 25).
Еще существуют предпринимательские риски, от которых никто не застрахован. Поэтому если компания не получила всей прибыли, на которую рассчитывала, взыскать с директора деньги нельзя. Конечно, если директор действовал разумно и добросовестно, но что-то пошло не по плану.
принимать взвешенные решения на основании имеющейся информации;
оформлять корпоративные решения и документы по сделке;
оценивать финансовые последствия сделки;
уметь объяснить негативные последствия сделки;
своевременно взаимодействовать с контрагентами.
Копируйте и сохраняйте все важные документы. Дела о банкротстве компаний и о возмещении ущерба часто возникают через 5 и даже 10 лет после увольнения директора. Через столько времени многие документы могут быть утрачены. Как следствие, директору будет непросто доказать свою невиновность.
Новому директору следует сразу оценить состояние компании. Воспользоваться услугами внутренних служб. Например, обратиться в отделы безопасности и внутренней аналитики, заказать финансовый аудит компании, чтобы оценить, какие делами следует заняться в первую очередь.
Подробный анализ позволит новому директору понять, что компания, например, находится под угрозой банкротства. В такой ситуации возникает обязанность подать заявление о признании компании банкротом, если ее нельзя вывести из неблагополучного финансового состояния. Если этого не сделать, новый директор будет нести ответственность вместе с прошлым (ст. 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ).
Бывают также ситуации, когда обнаружить признаки банкротства затруднительно из-за того, что старый директор похитил все документы компании. В этом случае новый директор обязан предпринять действия для восстановления и поиска документов, а также сообщить о сложившейся ситуации участникам компании. Подобные действия снимут с директора ответственность, если из-за нехватки документов нельзя оценить реальное состояние компании.