Когда упоминается институт субсидиарной ответственности контролирующих компанию-банкрота лиц, то обычно речь идет либо об ответственности собственников обанкротившегося бизнеса, либо об ответственности генерального директора – лица, уполномоченного принимать ключевые управленческие решения. Однако кроме названных лиц, существуют и иные субъекты, которые могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам компании в случае ее банкротства. Например, главный бухгалтер.
С одной стороны, главный бухгалтер является наемным работником в компании и не принимает ключевых управленческих решений. С другой – возложенные на него функции настольно значимы, что их недобросовестное осуществление действительно может стать причиной (или одной из причин) банкротства компании. Видимо с учетом этого обстоятельства, законодатель и судебная практика допускают в определенных случаях привлечение главбуха к субсидиарной ответственности.
Однако ввиду того, что главный бухгалтер – это все же особый субъект, не осуществляющий непосредственного управления компанией, привлечение его к субсидиарной ответственности имеет ряд особенностей.
- За какие действия (бездействие) главный бухгалтер может быть привлечен к субсидиарной ответственности?
Законодательство о банкротстве не предусматривает каких-либо специальных оснований субсидиарной ответственности главного бухгалтера. К нему, как и к другим контролирующим должника лицам, применяются положения ст. 61.11 Закона о банкротстве, предусматривающие субсидиарную ответственность за действия (бездействие), приведшие к невозможности полного погашения требований кредиторов.
Справка. Привлечение главного бухгалтера к субсидиарной ответственности возможно только на основании положений ст. 61.11 Закона о банкротстве. Иные основания субсидиарной ответственности к нему неприменимы ввиду специфики его статуса. Например, ст. 61.12 Закона о банкротстве, предусматривающая ответственность за неподачу заявления о банкротстве компании, к главбуху неприменима, поскольку соответствующая обязанность на него не может быть возложена. |
Исходя из анализа судебной практики, можно сделать вывод, что главбухов обычно привлекают к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным ст. 61.11 Закона о банкротстве, за совершение ими следующих действий:
- Фальсификация (искажение) главным бухгалтером бухгалтерской (финансовой) отчетности.
Совершение главным бухгалтером указанных действий – самое распространенное основание привлечения его к субсидиарной ответственности. Оно охватывает различные нарушения при ведении бухгалтерского учета. Например, занижение налогооблагаемой базы, искажение информации об активах и пассивах предприятия, а также иные нарушения, которые свидетельствуют о сокрытии от кредиторов должника его реального материального положения или о сокрытии вывода активов из компании.
Между тем, заявление о привлечении к субсидиарной ответственности главного бухгалтера будет удовлетворено лишь в том случае, если будет доказано, что искажение бухгалтерской отчетности совершено непосредственно главбухом.
Указанное обстоятельство признается доказанным в двух случаях. Первый – когда именно главный бухгалтер отвечал в компании за состояние бухгалтерской отчетности, т.е. являлся контролирующим лицом компании-должника; второй – когда за состояние отчетности отвечал руководитель компании, однако именно главбух искажал отчетность, подчиняясь указаниям руководителя (подробнее об этом будет рассказано ниже).
Иными словами, главбух будет привлечен к субсидиарной ответственности лишь при установлении того обстоятельства, что непосредственно его неправомерные действия привели к искажению отчетности.
- Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по передаче документов должника конкурсному управляющему.
Указанное основание привлечения главбуха к субсидиарной ответственности значительно более редкое, однако все же встречается в судебной практике.
Закон о банкротстве возлагает обязанность по передаче документации должника конкурсному управляющему только на руководителя должника. Указанное непосредственно связано с тем, что по общему правилу обязанность по хранению документации компании возлагается на генерального директора. Однако возможны ситуации, когда указанная обязанность делегирована главному бухгалтеру – в таком случае за неисполнение обязанности по передачи документов должника конкурсному управляющему к субсидиарной ответственности будет привлечен именно главбух.
При недоказанности факта делегирования главному бухгалтеру обязанности по организации хранения документов должника, в удовлетворении заявления о привлечении главного бухгалтера к субсидиарной ответственности по указанному основанию будет отказано.
- В каких случаях главный бухгалтер будет признан контролирующим лицом компании и, соответственно, привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам должника за совершение противоправных действий?
Как уже было указано выше, если в суде будет доказано, что определенные обязанности руководителя компании-банкрота были делегированы главному бухгалтеру, то последний будет признан контролирующим лицом компании-банкрота.
Справка. Понятие контролирующего должника лица установлено в п. 1 ст. 61.10 Закона о банкротстве. Под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Указанное право / возможность должны иметь место быть не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. |
Важно понимать, что по общему правилу главный бухгалтер предприятия не относится к лицам, контролирующим компанию-банкрота. Это означает, что лишь того факта, что лицо работало по трудовому договору на должности главного бухгалтера в фирме, недостаточно для подтверждения контроля и привлечения лица к субсидиарной ответственности.
Чтобы убедить суд в обратном, необходимо доказать, что должностные полномочия главбуха включали в себя обязанности, обычно возлагаемые на генерального директора компании.
Например, обязанность по организации ведения бухгалтерского учета, подписанию и сдаче бухгалтерской отчетности, по общему правилу, возлагается не на главбуха, а на генерального директора в соответствии с ч. 1 ст. 7, п. 8 ст. 13 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете». Аналогично на генерального директора фирмы возлагается обязанность по организации хранения и обеспечению сохранности документации компании.
Между тем, в рамках компании указанные обязанности могут быть делегированы главному бухгалтеру. В подтверждение того, что перечисленные обязанности возлагались именно на главбуха, могут быть представлены следующие документы:
- Трудовой договор;
- Должностная инструкция;
- Решение органов управления организации (например, приказ генерального директора);
- Учредительные документы организации (например, устав компании);
Если будет доказан факт делегирования главбуху перечисленных выше обязанностей, то главбух может быть признан контролирующим лицом фирмы, а при установлении факта совершения им противоправных действий, привлечен к самостоятельной субсидиарной ответственности по обязательствам компании-банкрота.
Также в судебной практике существуют кейсы, в которых главбух был признан контролирующим лицом компании-банкрота, но ему не были делегированы обязанности руководителя. Речь идет о ситуациях, когда главбух состоит в отношениях родства с собственниками бизнеса или руководителем компании. Как отмечают суды, в таком случае при установлении факта контроля «следует учитывать преимущества, вытекающие из положения» главбуха и его родственников. Так, главбух будет признан контролирующим лицом компании если он принимал участие в решении вопросов, не относящихся к компетенции главного бухгалтера, и получал личную выгоду от совершения им противоправных действий (например, участвовал в выводе активов в свою пользу или в пользу родственников).
Также главный бухгалтер с большой долей вероятности будет признан контролирующим должника лицом, если он не только занимает должность главного бухгалтера, но входит в органы управления компании. Например, в банковских структурах главный бухгалтер зачастую входит в правление банка или в кредитный комитет, которые одобряют выдачу банком кредитов. В таких случаях к главбуху часто возникают вопросы относительно обоснованности выдачи невозвращенных кредитов.
Вопрос по теме: главный бухгалтер одобряет кредитные договоры – означает ли это, что он ответственен за их исполнение? Если речь идет лишь о визировании лицом, занимающим должность главного бухгалтера, кредитного договора, то вероятность привлечения такого лица к субсидиарной ответственности за их неисполнение контрагентом минимальна, поскольку главный бухгалтер в силу своих должностных полномочий не заключает кредитный договор от имени банка (т.е. визирование главбухом ≠ волеизъявление банка на выдачу кредита). Другая ситуация сложится, если будет установлено, что главный бухгалтер входил в состав органов управления банка, например, в правление. В большинстве таких случаев главный бухгалтер признается контролирующим лицом банка-банкрота и привлекается к субсидиарной ответственности. Шанс избежать субсидиарной ответственности в этом случае возникает, если возможно доказать, что главбух не принимал участие в одобрении сделки, которую ему вменяют (например, не участвовал в заседании правления в соответствующую дату). |
Определение контролирующего должника лица, содержащееся в ст. 61.10 Закона о банкротстве, появилось в законе лишь 29.07.2017 с принятием федерального закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ. До этого момента понятие контролирующего должника лица содержалось в ст. 2 Закона о банкротстве и было сформулировано иначе.
Соответственно, при определении контролирующего статуса лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности за совершение действий (бездействие), имевших место до 29.07.2017, применяется «старое» определение контролирующего должника лица – то, которое содержалось в ст. 2 Закона о банкротстве. При этом зачастую суды исходят из того, что указанное определение не предусматривает возможности признания главного бухгалтера лицом, контролирующим должника, в связи с чем отказывают в привлечении главного бухгалтера к субсидиарной ответственности.
Указанная позиция, подкрепленная релевантной судебной практикой окружных судов, может быть использована для защиты главного бухгалтера. Однако стоит учитывать, что описанное не исключает привлечение главного бухгалтера к субсидиарной ответственности как соучастника правонарушения.
- Будет ли привлечен главный бухгалтер к субсидиарной ответственности, если он не являлся контролирующим лицом компании-банкрота, однако принимал участие в совершении противоправных действий, приведших к банкротству компании?
Возникает вопрос, как будет разрешена ситуация, когда будет установлено, что главный бухгалтер совершал противоправные действия, но при этом он не являлся контролирующим лицом должника. Например, главбух вносил недостоверные сведения в бухгалтерскую отчетность, а обязанность ее подписать и сдать была возложена на руководителя фирмы.
В описанном случае главный бухгалтер выступает соучастником правонарушения и будет привлечен к субсидиарной ответственности солидарно (совместно) с руководителем компании, по указанию которого главбух совершил противоправные действия. Указанное закреплено в абз. 14 п. 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве».
Если же на главбуха не была возложена ответственность за состояние бухгалтерской отчетности и он не принимал участия в ее искажении, то субсидиарная ответственность главного бухгалтера исключается. Иными словами, отсутствие возражений со стороны главного бухгалтера при искажении отчетности генеральным директором или иным лицом не может являться основанием для привлечения главного бухгалтера к субсидиарной ответственности по обязательствам компании-банкрота.
Таким образом, если главному бухгалтеру не делегирована ответственность за ведение, хранение, сдачу бухгалтерской отчетности, то он будет привлечен к субсидиарной ответственности лишь в случае, если он принимал непосредственное участие в ее фальсификации и искажении.
Выводы. В заключение полагаем необходимым дать несколько практических советов, следуя которым главный бухгалтер сможет минимизировать риск привлечения к субсидиарной ответственности:
- Устраиваясь на работу на должность главного бухгалтера, соискателю необходимо детально изучать трудовой договор, локальные нормативно-правовые акты и учредительные документы фирмы. Стоит убедиться, что главному бухгалтеру не делегируются обязанности руководителя, а сфера его ответственности соответствует регулированию, установленному в Федеральном законе от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете». В случае наличия сомнений в формулировках должностных обязанностей стоит обратиться за консультацией к юристу.
- Если должностные полномочия главбуха включают обязанность по организации хранения документации фирмы, то при вступлении на должность стоит принять документацию от уполномоченного лица по акту приема-передачи, чтобы зафиксировать, какие документы главбух получил при выходе на работу и исключить ответственность за ранее утерянные документы. Впоследствии стоит надлежащим образом организовывать хранение документации, в том числе исключить возможность третьих лиц вынести оригиналы документации с территории предприятия, например, для работы «на дому». Стоит периодически проводить и оформлять опись имеющихся документов.
- Не рекомендуется выдавать третьим лицам доверенности, содержащие полномочия на подписание и сдачу бухгалтерской отчетности. Необходимо строго контролировать содержание бухгалтерской отчетности на подготовительном этапе. Во избежание внесения в нее недостоверных сведений без ведома главбуха, содержание бухгалтерской отчетности стоит проверять неоднократно, в том числе непосредственно перед подачей.
Источник